經(jīng)過(guò)修訂的《公司法》自2024年7月1日起施行（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“新公司法”），新公司法將董監(jiān)高對(duì)公司、股東及債權(quán)人的義務(wù)和責(zé)任進(jìn)一步加大和明確，本文根據(jù)新公司法，著重解讀董監(jiān)高責(zé)任之相關(guān)規(guī)定及變化之處，以期提高董監(jiān)高的合規(guī)意識(shí)及履職規(guī)范化，降低董監(jiān)高的職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。

一、核查出資義務(wù)的責(zé)任

《新公司法》第五十一條 有限責(zé)任公司成立后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書(shū)面催繳書(shū)，催繳出資。

未及時(shí)履行前款規(guī)定的義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

上述條款屬于新增董事催繳條款，故董事應(yīng)關(guān)注公司章程規(guī)定的股東出資時(shí)間，并在出資期限前及時(shí)向股東發(fā)出書(shū)面催繳書(shū)，履行勤勉盡責(zé)的義務(wù)。

二、抽逃出資的連帶責(zé)任

《新公司法》第五十三條 公司成立后，股東不得抽逃出資。

違反前款規(guī)定的，股東應(yīng)當(dāng)返還抽逃的出資；給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

新公司法中，董監(jiān)高唯一的“連帶賠償責(zé)任”就出自于這個(gè)53條關(guān)于股東抽逃出資的規(guī)定。這一條款較修改前更加嚴(yán)格，修改前是“協(xié)助抽逃出資”行為的要承擔(dān)連帶責(zé)任，現(xiàn)在修改為“負(fù)有責(zé)任”的董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)與股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。因此，為了避免因股東抽逃出資的行為帶來(lái)的“無(wú)妄之災(zāi)”，作為公司的董監(jiān)高一定要加強(qiáng)監(jiān)督，防止股東抽逃出資。一旦發(fā)現(xiàn)股東有抽逃出資的行為，應(yīng)立即采取必要的措施，如要求股東退還抽逃出資款項(xiàng)，避免自己成為那個(gè)對(duì)股東出逃“負(fù)有責(zé)任”的連帶賠償義務(wù)人。

三、董事會(huì)決議違法的賠償責(zé)任

《公司法》第一百二十五條 董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書(shū)面委托其他董事代為出席，委托書(shū)應(yīng)當(dāng)載明授權(quán)范圍。

董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東會(huì)決議，給公司造成嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任；經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

上述條款規(guī)定當(dāng)董事因故不能出席董事會(huì)會(huì)議時(shí)，該董事委托出席董事會(huì)會(huì)議的代理人必須具有董事資格，這與股東表決權(quán)代理不要求代理人具備股東資格的規(guī)定不同。董事的決議責(zé)任主要體現(xiàn)為對(duì)公司損失的賠償，當(dāng)然，要求董事承擔(dān)決議責(zé)任的前提是董事違反了對(duì)公司的忠實(shí)勤勉義務(wù)。若董事在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

四、董監(jiān)高的忠實(shí)勤勉義務(wù)

《公司法》第一百八十條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。

公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，適用前兩款規(guī)定。

本次《公司法》修訂，對(duì)忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)分別作出內(nèi)涵界定。違反忠實(shí)義務(wù)的關(guān)鍵在于董監(jiān)高的自身利益是否同公司利益存在沖突，違反勤勉義務(wù)的關(guān)鍵在于管理者是否有應(yīng)盡未盡的合理注意。而且，第一百八十條第三款確立了事實(shí)董事規(guī)則，旨在強(qiáng)化控股股東、實(shí)際控制人的法律責(zé)任。事實(shí)董事是指雖不是公司董事，但對(duì)外宣稱(chēng)其為董事或有董事資格的表象并實(shí)質(zhì)行使董事職責(zé)的主體。實(shí)踐中，不擔(dān)任公司董事的控股股東、實(shí)際控制人實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，同樣負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。

《公司法》第一百八十一條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：

（一）侵占公司財(cái)產(chǎn)、挪用公司資金；

（二）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶(hù)存儲(chǔ)；

（三）利用職權(quán)賄賂或者收受其他非法收入；

（四）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（五）擅自披露公司秘密；

（六）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

新修訂的條款明確規(guī)定了監(jiān)事也可能成為違反忠實(shí)義務(wù)的主體。董監(jiān)高人員只要有本條規(guī)定的各項(xiàng)行為之一者，即構(gòu)成忠實(shí)義務(wù)的違反。公司章程規(guī)定、股東會(huì)或董事會(huì)決議都無(wú)法改變相關(guān)行為的違法性。

五、董監(jiān)高同公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易、商業(yè)機(jī)會(huì)的利用及同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的規(guī)定違法的賠償責(zé)任

《公司法》第一百八十二條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，直接或者間接與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，應(yīng)當(dāng)就與訂立合同或者進(jìn)行交易有關(guān)的事項(xiàng)向董事會(huì)或者股東會(huì)報(bào)告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)決議通過(guò)。

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的近親屬，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)，以及與董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人，與公司訂立合同或者進(jìn)行交易，適用前款規(guī)定。

上述條款的規(guī)制對(duì)象從董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的自我交易擴(kuò)張至與董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員有關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人之關(guān)聯(lián)交易；交易方式涵蓋直接和間接兩種情形。報(bào)告的內(nèi)容應(yīng)盡量詳細(xì)，不報(bào)告的結(jié)果會(huì)是所得的收入歸公司所有（見(jiàn)《公司法》第一百八十六條）。

《公司法》第一百八十三條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)。但是，有下列情形之一的除外：

（一）向董事會(huì)或者股東會(huì)報(bào)告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)決議通過(guò)；

（二）根據(jù)法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，公司不能利用該商業(yè)機(jī)會(huì)。

《公司法》第一百八十四條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員未向董事會(huì)或者股東會(huì)報(bào)告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)決議通過(guò)，不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)。

對(duì)于上述條款，注意關(guān)聯(lián)交易定價(jià)一定要公允，不公允的結(jié)果可能董事會(huì)或者股東會(huì)表決不能通過(guò)，即使通過(guò)，但是損害了債權(quán)人的利益，仍然不能免除法律責(zé)任。

六、董監(jiān)高執(zhí)行職務(wù)給公司造成損失的賠償責(zé)任

《公司法》第一百八十八條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

在判斷本條規(guī)定的賠償責(zé)任要考慮的因素：

一是結(jié)果，即公司遭受損失的事實(shí)；

二是行為，即執(zhí)行職務(wù)存在違反法律法規(guī)或公司章程的情形；

三是因果關(guān)系，即相關(guān)行為導(dǎo)致公司遭受損失的結(jié)果；

四是主觀(guān)過(guò)錯(cuò)，即相關(guān)主體是否存在故意或過(guò)失。

另外，董監(jiān)高在履職過(guò)程中對(duì)于實(shí)際控制人的違法違規(guī)指示，應(yīng)當(dāng)自覺(jué)抵制，如果頂不住壓力存在違法行為，要注意保留相關(guān)證據(jù)，未來(lái)追責(zé)時(shí)，讓相關(guān)責(zé)任人一起承擔(dān)連帶責(zé)任。

《公司法》第一百九十二條 公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級(jí)管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。

上述條款是本次公司法修訂的新增條款，即使有證據(jù)證明董監(jiān)高在執(zhí)行事務(wù)過(guò)程中，是受實(shí)際控制人等指示的非自主行為，也不能避免承擔(dān)賠償責(zé)任。同時(shí)，這個(gè)條款也是強(qiáng)化了控股股東、實(shí)際控制人的法律責(zé)任。

七、董事、高管執(zhí)行職務(wù)給他人造成損害的賠償責(zé)任

《公司法》第一百九十一條 董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)，給他人造成損害的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；董事、高級(jí)管理人員存在故意或者重大過(guò)失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

上述條款是本次公司法修訂的新增條款，本條首先明確公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的賠償責(zé)任。依照《民法典》相關(guān)條款，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任后，可以向有故意或者重大過(guò)失的工作人員追償。

針對(duì)上述董監(jiān)高執(zhí)行職務(wù)造成損失的賠償責(zé)任，董監(jiān)高可以建議公司給董事購(gòu)買(mǎi)保險(xiǎn)，轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)。

《公司法》第一百九十三條 公司可以在董事任職期間為董事因執(zhí)行公司職務(wù)承擔(dān)的賠償責(zé)任投保責(zé)任保險(xiǎn)。

公司為董事投保責(zé)任保險(xiǎn)或者續(xù)保后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)向股東會(huì)報(bào)告責(zé)任保險(xiǎn)的投保金額、承保范圍及保險(xiǎn)費(fèi)率等內(nèi)容。

上述條款也是新增條款，旨在構(gòu)建董事責(zé)任保險(xiǎn)制度。董事責(zé)任保險(xiǎn)是以董事對(duì)公司及第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任為保險(xiǎn)標(biāo)的的一種職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)。投保人是公司，被保險(xiǎn)人是董事。當(dāng)董事在履行職責(zé)時(shí)，存在因不當(dāng)履職行為損害公司及其股東利益而遭受索賠的風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，由所承保的保險(xiǎn)公司依法承擔(dān)賠償責(zé)任，注意，這個(gè)保險(xiǎn)是賠償公司承擔(dān)的賠償責(zé)任。故通常情況下，只有違反勤勉義務(wù)所造成的損失才可能被納入承保范圍。在故意或重大過(guò)失情況下，董監(jiān)高要自己承擔(dān)賠償責(zé)任。

八、禁止財(cái)務(wù)資助及其例外條款

《公司法》第一百六十三條 公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈(zèng)與、借款、擔(dān)保以及其他財(cái)務(wù)資助，公司實(shí)施員工持股計(jì)劃的除外。

為公司利益，經(jīng)股東會(huì)決議，或者董事會(huì)按照公司章程或者股東會(huì)的授權(quán)作出決議，公司可以為他人取得本公司或者其母公司的股份提供財(cái)務(wù)資助，但財(cái)務(wù)資助的累計(jì)金額不得超過(guò)已發(fā)行股本總額的百分之十。董事會(huì)作出決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的三分之二以上通過(guò)。

違反前兩款規(guī)定，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

上述條款屬于新增條款。涉及財(cái)務(wù)資助時(shí)，公司董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)關(guān)注資助對(duì)象是否符合法定或章程的要求，是否真正有利于公司利益，財(cái)務(wù)資助是否履行法定程序等。判斷真正有利于公司利益時(shí)，要依據(jù)是否履行忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的相關(guān)規(guī)定予以判斷。

九、違法分配利潤(rùn)的后果及責(zé)任

《公司法》第二百一十一條 公司違反本法規(guī)定向股東分配利潤(rùn)的，股東應(yīng)當(dāng)將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還給公司；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

上述條款增加了違法分配利潤(rùn)給公司造成損失時(shí)，股東及負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高承擔(dān)賠償責(zé)任的規(guī)定。故實(shí)際執(zhí)行中，董監(jiān)高要關(guān)注利潤(rùn)分配是否按照法定程序進(jìn)行，要在公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后按章程或者全體股東約定分配。同時(shí)，要注意分配時(shí)間，督促公司在股東會(huì)作出利潤(rùn)分配決議之日起6個(gè)月內(nèi)進(jìn)行分配。

《公司法》第二百一十二條股東會(huì)作出分配利潤(rùn)的決議的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在股東會(huì)決議作出之日起六個(gè)月內(nèi)進(jìn)行分配。

上述條款是新增條款，六個(gè)月為法定期限，公司章程或者股東會(huì)決議不得規(guī)定超過(guò)六個(gè)月的期限。

十、違法減資的后果及責(zé)任

《公司法》第二百二十六條違反本法規(guī)定減少注冊(cè)資本的，股東應(yīng)當(dāng)退還其收到的資金，減免股東出資的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

上述條款是新增條款，從結(jié)果看，違法減資和違法分配利潤(rùn)都是股東從公司的不當(dāng)獲利，所以股東應(yīng)當(dāng)退還收到的資金或恢復(fù)減免的出資，并對(duì)公司的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，對(duì)于負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

十一、董事作為清算義務(wù)人的責(zé)任

《公司法》第二百三十二條公司因本法第二百二十九條第一款第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)清算。董事為公司清算義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)組成清算組進(jìn)行清算。

清算組由董事組成，但是公司章程另有規(guī)定或者股東會(huì)決議另選他人的除外。

清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù)，給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

此次修訂明確董事是公司清算義務(wù)人，董事要注意自己的清算職責(zé)，當(dāng)公司出現(xiàn)清算情形時(shí)，董事應(yīng)當(dāng)在法定時(shí)限內(nèi)組成清算組進(jìn)行清算，若未及時(shí)履行清算義務(wù)給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

綜上，公司的董監(jiān)高一定要有責(zé)任意識(shí)，時(shí)刻關(guān)注自己的崗位職責(zé)，忠于公司，勤勉盡責(zé)，防范崗位風(fēng)險(xiǎn)。